Ђнтон ‘ерго. •акер и ‡акон

Ђнтон ‘ерго. •акер и ‡акон

---------------------------------------------------------------
     © Copyright Ђнтон ‘ерго, 1999
     Email: mail@internet-law.ru
     WWW: http://www.internet-law.ru/
     Date: 19 Apr 2002
---------------------------------------------------------------

•акер и ‡акон.

–елью настоЯщей работы ЯвлЯетсЯ попытка несколько развеЯть устоЯвшеесЯ мнение о полной ненаказуемости хакерской деЯтельности основываЯсь на действующем российском законодательстве. Џри анализе деЯтельности и определении мер ответственность основной акцент делаетсЯ на уголовной ответственности, как наиболее суровой и четко регламентированной. ЏредставлЯетсЯ, что исчерпывающе рассматривать меры гражданско-правовой ответственности не представлЯетсЯ целесообразным в свЯзи с множеством их особенностей в каждом конкретном случае.

‚ настоЯщей работе даетсЯ попытка классифицировать (с юридической точки зрениЯ) различные направлениЯ деЯтельности многотысЯчной армии российских хакеров. ЏредложеннаЯ классификациЯ, как и основные положениЯ настоЯщего материала ЯвлЯютсЯ личным мнением автора, поэтому возможно статьЯ не отвечает требованиЯм всесторонности, полноты и объективности. ‚озможно, некоторые положениЯ не бесспорны, поэтому автор с удовольствием примет замечаниЯ и конструктивную критику.

„лЯ удобства восприЯтиЯ и изложениЯ, правонарушениЯ свЯзанные с использованием компьютера (их сети) разделены на те, когда компьютернаЯ информациЯ ЯвлЯетсЯ основной целью посЯгательства и те, когда компьютер и/или сеть ЯвлЯютсЯ средством достижениЯ иных целей.

€так, классификациЯ:

I. ЉомпьютернаЯ информациЯ ЯвлЯетсЯ целью посЯгательства.

ђедактирование программы.

Ќа этот счет отечественное законодательство содержит рЯд интересных положений, как допускающих подобную деЯтельность, так и карающих ее.

‚ соответствии со ст. 25 ‡акона ђ” "Ћб авторском праве и смежных правах", лицо, правомерно владеющее экземплЯром программы длЯ ќ‚Њ, вправе без получениЯ разрешениЯ автора или иного обладателЯ исключительных прав на использование произведениЯ и без выплаты дополнительного вознаграждениЯ внести в программу длЯ ќ‚Њ или базу данных изменениЯ, осуществлЯемые исключительно в целЯх ее функционированиЯ на технических средствах пользователЯ, осуществлЯть любые действиЯ, свЯзанные с функционированием программы длЯ ќ‚Њ или базы данных в соответствии с ее назначением, а также исправление Явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором.

‚ соответствии с п.3 ст. 25, применение положений статьи не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы длЯ ќ‚Њ или базы данных и не должно ущемлЯть необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателЯ исключительных прав на программу длЯ ќ‚Њ или базу данных.

ЏоложениЯ указанного закона дублируютсЯ в ст. 15 ‡акона ђ” "Ћ правовой охране программ длЯ электронных вычислительных машин и баз данных", поэтому приводить ее целиком не представлЯетсЯ целесообразным. Ћднако, ст. 15, помимо указанных, предоставлЯет законному владельцу программы право "осуществлЯть адаптацию программы длЯ ќ‚Њ или базы данных". Џод "адаптацией" законодатель понимает "внесение изменений, осуществлЯемых исключительно в целЯх обеспечениЯ функционированиЯ программы длЯ ќ‚Њ или базы данных на конкретных технических средствах пользователЯ или под управлением конкретных программ пользователЯ", что, конечно же, допускает широкое толкование закона.

‘ другой стороны, в зависимости от цели редактированиЯ программы, подобнаЯ деЯтельность может быть и уголовно наказуема, например по ‘татье 273 “головного Љодекса ђ” ("‘оздание, использование и распространение вредоносных программ длЯ ќ‚Њ") устанавливающей ответственность за "внесение изменений в существующие программы, заведомо приводЯщих к несанкционированному уничтожению, блокированию, модификации либо копированию информации".

’ак же в данном случае возможно нарушение авторских прав, что может предполагать как уголовную (ст. 146 “Љ ђ” "Ќарушение авторских и смежных прав"), так и гражданско-правовую ответственность.

’аким образом получаетсЯ, что законодатель в целом допускает редактирование чужих программ если оно осуществлЯетсЯ в разумных пределах. Љ сожалению, несовершенство законодательства и широкие возможности его толкованиЯ, допускают неоднозначное его понимание, что фактически расширЯет перечень оснований (и обоснований) редактированиЯ чужих программ.

‘оздание "вспомогательной" программы, взаимодействующей с имеющейсЯ

а) с изменением исходного кода,

б) без такового изменениЯ.

ЏредставлЯетсЯ, что даннаЯ деЯтельность может попадать под действие ст. 273 “Љ ђ”, т.к. она устанавливает ответственность за "‘оздание программ длЯ ќ‚Њ... заведомо приводЯщих к несанкционированному уничтожению, блокированию, модификации либо копированию информации, нарушению работы ќ‚Њ, системы ќ‚Њ или их сети".

‚ тексте статьи не указываетсЯ местонахождение информации подвергающейсЯ воздействию, поэтому можно предположить, что статьЯ устанавливает ответственность за изменение программы как на носителе, так и в памЯти компьютера. Ѓезусловно, второй вариант юридически более трудно доказуем, но не ЯвлЯетсЯ невозможным. Џрименение первого варианта чревато также нарушением авторских прав, что предполагает применение соответствующих норм уголовного или гражданского права.

„екомпилирование программы.

„екомпилирование программы по отечественному законодательству не носит противоправный характер, если осуществлЯетсЯ в соответствии с п. 2 ст. 25 ‡акона ђ” "Ћб авторском праве и смежных правах". ‚ соответствии с ним, лицо, правомерно владеющее экземплЯром программы длЯ ќ‚Њ, вправе без согласиЯ автора или иного обладателЯ исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждениЯ воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу длЯ ќ‚Њ) или поручить иным лицам осуществить эти действиЯ, если они необходимы длЯ достижениЯ способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы длЯ ќ‚Њ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой ( а также длЯ изучениЯ кодированиЯ и структуры программы [‡акон о правовой охране программ длЯ ќ‚Њ и Ѓ„] ), при соблюдении следующих условий:

1) информациЯ, необходимаЯ длЯ достижениЯ способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

2) указанные действиЯ осуществлЯютсЯ в отношении только тех частей декомпилируемой программы длЯ ќ‚Њ, которые необходимы длЯ достижениЯ способности к взаимодействию;

3) информациЯ, полученнаЯ в результате декомпилированиЯ, может использоватьсЯ лишь длЯ достижениЯ способности к взаимодействию независимо разработанной программы длЯ ќ‚Њ с другими программами, не может передаватьсЯ иным лицам, за исключением случаев, если это необходимо длЯ достижениЯ способности к взаимодействию независимо разработанной программы длЯ ќ‚Њ с другими программами, а также не может использоватьсЯ длЯ разработки программы длЯ ќ‚Њ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой длЯ ќ‚Њ, или длЯ осуществлениЯ любого другого действиЯ, нарушающего авторское право.

€так, очевидно, что декомпилирование программы не носит противоправный характер, если осуществлЯетсЯ длЯ достижениЯ способности к взаимодействию программам, длЯ изучениЯ кодированиЯ и структуры программы или обосновываетсЯ этими целЯми.

Љопирование программного обеспечениЯ.

‡аконодательство предусматривает только один случай, когда копирование ЏЋ не носит противоправный характер. ‚ соответствии с п. 1 ст. 25 ‡акона ђ” "Ћб авторском праве и смежных правах", лицо, правомерно владеющее экземплЯром программы длЯ ќ‚Њ или базы данных, вправе без получениЯ разрешениЯ автора или иного обладателЯ исключительных прав на использование произведениЯ и без выплаты дополнительного вознаграждениЯ изготовить копию программы длЯ ќ‚Њ или базы данных при условии, что эта копиЯ предназначена только длЯ архивных целей и длЯ замены правомерно приобретенного экземплЯра в случаЯх, когда оригинал программы длЯ ќ‚Њ или базы данных утерЯн, уничтожен или стал непригоден длЯ использованиЯ. Џри этом копиЯ программы длЯ ќ‚Њ или базы данных должна быть уничтожена в случае, если владение экземплЯром этой программы длЯ ќ‚Њ или базы данных перестает быть правомерным.

Љак указываетсЯ в п.3 этой же статьи, применение ее положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы длЯ ќ‚Њ или базы данных и не должно ущемлЯть необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателЯ исключительных прав на программу длЯ ќ‚Њ или базу данных.

’аким образом, получаетсЯ, что законно копирование программного обеспечениЯ вполне возможно, при наличии обоснованиЯ указанного в законе, при этом, конечно, желательно быль "правомерным владельцем программы".

€спользование или распространение противозаконных программ
и их носителей.

Џод противозаконной в настоЯщем пункте понимаетсЯ программа, котораЯ ориентированнаЯ на несанкционированное уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, нарушение работы ќ‚Њ, системы ќ‚Њ или их сети. ‡а "использование либо распространение таких программ или машинных носителей с такими программами" предусмотрена уголовнаЯ ответственность в ст. 273 “Љ ђ”.

‚ зависимости от характера вреда возможно наступление гражданско-правовой ответственности.

‚ данном пункте не идет речь о "противозаконном использовании" или "противозаконном распространении" программного обеспечениЯ, свЯзанного с нарушением авторского права, т.к. это ЯвлЯетсЯ отдельной областью, рассмотрение которой достойно отдельного рассмотрениЯ.

„еЯтельность в компьютерной сети.

‘овременное ђоссийское гражданское право почти не регламентирует деЯтельность свЯзанную с компьютерными сетЯми в ђоссии, не регулирует взаимоотношениЯ фирм - провайдеров и клиентов, правила поведениЯ в сети и рамки его допустимости.

Ћднако, уголовное законодательство предусматривает два случаЯ наступлениЯ ответственности за деЯниЯ свЯзанные с компьютерной сетью:

а) ‘татьЯ 272 “Љ ђ” (Ќеправомерный доступ к компьютерной информации), устанавливает ответственность за "неправомерный доступ к охранЯемой законом компьютерной информации, то есть информации на машинном носителе, в электронно-вычислительной машине (ќ‚Њ), системе ќ‚Њ или их сети, если это деЯние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, нарушение работы ќ‚Њ, системы ќ‚Њ или их сети".

б) ‘татьЯ 274 “Љ ђ” (Ќарушение правил эксплуатации ќ‚Њ, системы ќ‚Њ или их сети) предусматривает ответственность за "нарушение правил эксплуатации ќ‚Њ, системы ќ‚Њ или их сети лицом, имеющим доступ к ќ‚Њ, системе ќ‚Њ или их сети, повлекшее уничтожение, блокирование или модификацию охранЯемой законом информации ќ‚Њ, если это деЯние причинило существенный вред". ЏонЯтие "существенности" вреда ЯвлЯетсЯ оценочным и в каждом конкретном случае определЯетсЯ индивидуально.

‚ данном разделе достаточно часто упоминались те или иные формы нарушениЯ авторского права. Љаковы же санкции, которые могут быть применены к нарушителю?

‚о-первых, уголовнаЯ ответственность, - ст. 146 (Ќарушение авторских и смежных прав) “Љ ђ”.

‚о-вторых, административнаЯ, - ст. 150.4 (Џродажа, сдача в прокат и иное незаконное использование экземплЯров произведений или фонограмм) Љодекса ђ‘”‘ђ об административных правонарушениЯх (эта статьЯ применима к компьютерным программам, т.к. в статье 7 закона "Ћб авторском праве и смежных правах", программы длЯ ќ‚Њ приравнены к литературным произведениЯм со всеми вытекающими последствиЯми).

‚-третьих, гражданско-правоваЯ ответственность. ‚ частности, при нарушении авторских прав, в соответствии со ст.18 ‡акона о правовой охране программ длЯ ќ‚Њ и Ѓ„, автор программы и иные правообладатели вправе требовать:

признаниЯ прав;

восстановлениЯ положениЯ, существовавшего до нарушениЯ права, и прекращениЯ действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушениЯ;

возмещениЯ причиненных убытков, в размер которых включаетсЯ сумма доходов, неправомерно полученных нарушителем. ‘татьЯ 15 ѓражданского кодекса ђ”, определЯет, что под убытками понимаютсЯ: а) расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести длЯ восстановлениЯ нарушенного права; б) утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб); в) неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиЯх гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущеннаЯ выгода). …сли лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещениЯ нарЯду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы;

выплаты нарушителем компенсации в определЯемой по усмотрению суда, арбитражного или третейского суда сумме от 5000-кратного до 50000-кратного установленного ‡аконом размера минимальной месЯчной оплаты труда, в случаЯх нарушениЯ с целью извлечениЯ прибыли, вместо возмещениЯ убытков. ’акаЯ норма содержитсЯ в ‡аконе "Ћ правовой охране программ длЯ электронных вычислительных машин и баз данных", однако, следует скорее применЯть ст. 49 ‡акона "Ћб авторском праве и смежных правах", т.о. правильнее утверждать, что автор программы (иные правообладатели) вправе требовать выплаты компенсации в сумме от 10 до 50000 минимальных размеров оплаты труда определЯемой по усмотрению суда или арбитражного суда, вместо возмещениЯ убытков или взысканиЯ дохода;

принЯтиЯ иных, предусмотренных законодательными актами мер, свЯзанных с защитой их прав (их неполный перечень даетсЯ в статье 12 ѓражданского Љодекса ђ”).

"Џомимо возмещениЯ убытков, взысканиЯ дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд или арбитражный суд за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца" - подобное правило в виде возможной санкции содержитсЯ в ‡аконе "Ћ правовой охране программ длЯ электронных вычислительных машин и баз данных" и в виде обЯзательной - в ‡аконе "Ћб авторском праве и смежных правах".

Ќелегальные экземплЯры программного обеспечениЯ подлежат обЯзательной конфискации по решению суда. Љонфискованные экземплЯры уничтожаютсЯ или передаютсЯ обладателю авторских или смежных прав по его просьбе. Љак правило, при этом, также, конфискуютсЯ материалы и оборудование, используемые длЯ изготовлениЯ и воспроизведениЯ незаконных экземплЯров программного обеспечениЯ

II. Љомпьютер и/или сеть ЯвлЯютсЯ средством достижениЯ целей.

‚се выше рассмотренное можно с определенной долей условности считать верным лишь при условии, что компьютер (компьютернаЯ информациЯ, сеть) используетсЯ как конечнаЯ цель деЯтельности, а если этот инструментарий рассматривать как средство (например, длЯ искажениЯ информации на счете в банке) то тут возможна ответственность и по другим статьЯм “Љ ђ”. Ќапример, если была совершена кража денежных средств (ст.158 “Љ ђ”) с нарушением правил эксплуатации сети (ст.274 “Љ ђ”), то уголовнаЯ ответственность возможна по совокупности преступлений.

Ќе претендуЯ на исчерпывающий список противоправных деЯний, которые могут быть совершены с использованием компьютера и/или сети, ниже представлен перечень статей “Љ ђ” под действие которых они могут попадать:

‘татьЯ 129. Љлевета (распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию).

‘татьЯ 130. Ћскорбление (унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме).

‘татьЯ 137. Ќарушение неприкосновенности частной жизни (незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составлЯющих его личную или семейную тайну, без его согласиЯ либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемсЯ произведении или средствах массовой информации, если эти деЯниЯ совершены из корыстной или иной личной заинтересованности и причинили вред правам и законным интересам граждан).

‘татьЯ 138. Ќарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений.

‘татьЯ 146. Ќарушение авторских и смежных прав (незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно присвоение авторства, если эти деЯниЯ причинили крупный ущерб).

‘татьЯ 147. Ќарушение изобретательских и патентных прав (незаконное использование изобретениЯ, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласиЯ автора или заЯвителЯ сущности изобретениЯ, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деЯниЯ причинили крупный ущерб).

‘татьЯ 158. Љража (тайное хищение чужого имущества).

‘татьЯ 159. Њошенничество (хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотреблениЯ доверием).

‘татьЯ 163. ‚ымогательство (требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершениЯ других действий имущественного характера под угрозой применениЯ насилиЯ либо уничтожениЯ или повреждениЯ чужого имущества, а равно под угрозой распространениЯ сведений, позорЯщих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких).

‘татьЯ 165. Џричинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотреблениЯ доверием.

‘татьЯ 167. “мышленные уничтожение или повреждение имущества (если эти деЯниЯ повлекли причинение значительного ущерба).

‘татьЯ 168. “ничтожение или повреждение имущества по неосторожности (в крупном размере).

‘татьЯ 182. ‡аведомо ложнаЯ реклама (использование в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности и причинившее значительный ущерб).

‘татьЯ 183. Ќезаконные получение и разглашение сведений, составлЯющих коммерческую или банковскую тайну (собирание сведений, составлЯющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищениЯ документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целЯх разглашениЯ либо незаконного использованиЯ этих сведений).

’аким образом, представлЯетсЯ, что, например, если был совершен только "неправомерный доступ к компьютерной информации", то предполагаетсЯ ответственность по ст.272 “Љ ђ”. …сли же с использованием компьютера было осуществлено "нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений", то предполагаетсЯ ответственность по ст.138 “Љ ђ”. Ќу а если "нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений" было осуществлено с "неправомерным доступом к компьютерной информации", то возможна ответственность по совокупности деЯний.

ђассмотрение различных направлений хакерской деЯтельности в сочетании с законодательными актами показывает сильное отставание и несовершенство современной правовой системы. ’ем не менее, видно, что российское право уже на современном этапе позволЯет привлекать к ответственности (в т.ч. и уголовной) за наиболее опасные деЯниЯ в рассматриваемой сфере.

•очетсЯ также отметить, что если длЯ привлечениЯ к ответственности по нормам уголовного кодекса необходимо заставить работать сложный уголовно-правовой механизм привлечениЯ к ответственности, в сочетании с соответствующим желанием и рвением правоохранительных органов, то длЯ привлечениЯ к гражданско-правовой ответственности достаточно желаниЯ любого лица, право которого нарушено. ‚прочем, механизм привлечениЯ к уголовной ответственности также может функционировать весьма оперативно при наличии определенного давлениЯ с пострадавшей стороны.

€так, представлЯетсЯ, что общаЯ информациЯ по современному состоЯнию законодательства дана, ну а что делать с законом: соблюдать, обходить или нарушать пусть каждый длЯ себЯ решает сам, но помните, что даже "великий мошенник •• века" Ћстап Ѓендер всегда чтил уголовный кодекс!

www.asergo.da.ru

‚Ќ€ЊЂЌ€…!
‘татьЯ охранЯетсЯ авторским правом.

Љопирование, размножение, распространение, перепечатка (целиком или частично),
или иное использование материала без письменного разрешениЯ автора не допускаетсЯ.
‹юбое нарушение прав автора будет преследоватьсЯ
на основе российского и международного законодательства.

“становка гиперссылок на статью не рассматриваетсЯ как нарушение авторских прав.


Last-modified: Fri, 19 Apr 2002 05:56:41 GMT
Ћцените этот текст: